Особенности приобретения доли в ООО. Что и как нужно проверять?

Процесс приобретения/отчуждения доли имеет ряд особенностей.

Для некоторых покупателей это достаточно  просто,  и речь не о специалистах/юристах, кто регулярно практикует такие услуги, ведь существуют предприниматели, которые регулярно приобретают доли в Обществах в качестве инвестора, а для других – это темный лес, где без помощи эксперта тяжело разобраться в законодательных требованиях по покупке доли Общества.

Чтобы разобраться в тонкостях приобретения доли в ООО мы обратились за разъяснениями к Рустаму Форуги – CEO ЮК “Закон и Консалтинг”, бизнес-медиатору, главе клуба делового юриста.

Чем регулируется порядок приобретения доли в ООО?

Данным Законом, в частности в ст. 21,  устанавливается цена сделки, кто в первую очередь может купить долю, описывается роль устава Общества, также  какие документы нужно подготовить к самой сделке.

Некоторые положения закона:

• Преимущественное право на покупку доли имеют участники конкретного общества. Такое право имеет и само общество, если это оговорено в уставе.
• О намерении продать долю участник должен сообщить, направив на имя генерального директора и других участников ООО нотариально заверенную оферту, то есть предложение купить его долю.
• В течение 30 дней или в другой срок, установленный уставом, от участников или общества должен быть получен акцепт (согласие) на приобретение доли. Если в этот срок акцепт не был получен, то участники или общество теряют преимущественное право на покупку доли.
• По общему правилу участники общества приобретают долю пропорционально размерам их долей, но положения устава могут допускать и непропорциональное разделение приобретаемой доли.
• Если некоторые участники отказались от покупки доли, то преимущественное право покупки остаётся у других участников.
• Цена доли при её продаже по преимущественному праву может быть равна номинальной стоимости доли или той, которую установил устав.

ВАЖНО – любые отчуждения долей в ООО происходят только через нотариуса – на это прямо указано в части 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» –  сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

В данной статье я постараюсь ответить на наиболее частые вопросы по приобретению доли в ООО.

Как оформить покупку доли в ООО?

Хорошей гарантией и основанием закрепления сделки для покупателя является предварительный договор. Форма заключения – такая же как у ДКП – нотариальная. При этом, нотариальный тариф достаточно бюджетен.

Бывает, что покупатель доли хочет остаться «инкогнито», по объективным причинам – профессиональным или личным (от желание участвовать в выборах депутата муниципального собрания, до сокрытия информации от возможных кредиторов). Для этого можно использовать вариант под названием ОПЦИОН ДОЛИ – в сделках с долями в уставном капитале опцион решает задачи приобретения либо продажи долей без дальнейшего участия другой стороны и без необходимости обращения в суд. 

Некоторые случаи, когда заключается договор с условием о предоставлении опциона в ООО:

• если инвестор, который приобрёл долю в ООО, намерен увеличить долю владения в будущем при достижении KPI, указанных в корпоративном/инвестдоговоре;
• если есть вероятность, что один из участников общества не будет исполнять свои обязанности перед ним (например, по финансированию или участию в деятельности общества) и другие участники намерены выкупить его долю по определённой стоимости при наступлении таких обстоятельств;
• если участник продаёт свою долю, однако намерен её выкупить в случае изменения обстоятельств;
• если обществу предоставляется кредит (заём) и кредитор в качестве обеспечения выбирает опцион на долю в обществе вместо получения в залог имущества компании;
• если возник конфликт между участниками общества с равными долями в уставном капитале (тупиковая ситуация).

При этом в ЕГРЮЛ реального владельца доли видно не будет. Вся информация остается только у нотариуса.

Независимо от указанных способов приобретения перед покупкой доли необходимо провести проверки и проявить «должную осмотрительность», ведь все риски выбора остаются на покупателе. 

Что необходимо проверять перед покупкой доли?

Любые сделки с неоплаченными долями уставного капитала ничтожны по правилам ГК РФ – ст. 168.

Также в обязательном:

• проверить наличие/отсутствие залога доли
• получить сведения о браке продавца доли, разделе имущества супругов, имеется ли брачный договор
• наличие не исполненных обязательств продавцом, оценить риск его банкротства, проверить наличие ограничений по 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и ИП»
• для регистрации как у покупателя, так и продавца, проверить в ГИР БО сведения о балансе за прошлые периоды, не имеется ли резких изменений в цифрах, проверить по балансу из ГИР БО краткосрочных и долгосрочных обязательств, сверить с текущими данными бухгалтерии, 
• запросить основания возникновения долгов у ООО, запросить выписки по счетам за 3 года, проверить движение средств в пользу предпринимателей, реестры по заработной плате, запросить справку ФНС об исполнении обязанности по налогам и сборам, на сайте ФНС проверить наличие блокировок по счетам, проверить исполнительные производства по ИНН в Банке данных ФССП России на сайте ведомства.

Хорошим знаком для покупателя будет являться предоставленный продавцом доли доступ к 1С Общества и личному кабинету налогоплательщика для анализа.

Вместе с тем, необходимо затронуть возможные риски при приобретении доли, которые для покупателя по практике значительно превышают риски продавца доли, потому как у ООО может быть:

1. долги прошлых периодов как по налогам, так и перед контрагентами, в т.ч. наличие выданных векселей. Не отражение их в учете не означает их отсутствие;
2. необоснованное использование налоговых выгод путем использования вычетов налагает риск в течение 5 лет о возможных доначислениях по налогам и сборам;
3. споры о владении долей и оспаривание сделки покупки как-таковой, в т.ч. супругой, наследником, кредитором, в рамках дела о банкротстве как связанного непосредственно с ООО, так и не связанного (напр. контрагента в лице конкурсного управляющего);
4. оспаривание сделок прошлых периодов, в т.ч. исполненных ООО;
5. наличие гарантийных обязательств по исполненным договорам
6. начисление пени, штрафов, неустоек по исполненным договорам с глубиной 3 года. Напр. исполнен договор поставки с просрочкой месяц, акты, УПД, КС, закрывающие документы подписаны, а через 2 года, контрагент присылает претензию о начислении неустойки и придется урегулировать данный вопрос в большинстве случаев через суд;
7. наличие в штате кадров порождает риски трудовых споров, требует проверки наличие «декретников», лиц предпенсионного возраста с глубиной проверки – 1 год;
8. проверка рисков административных нарушений. Напр. наличие перед покупкой в штате иностранного работника, по которому не отправлено уведомление в течение или с опоздание 3 дней в ГУ МВД России по вопросам миграции – порождает риск получения штрафа за каждый случай в размере 1 млн. руб, или отсутствие в реестре Роскомнадзора по персональным данным, что влечет за собой штрафы в сотни тысяч рублей для Общества

Возможно ли подстраховаться?

Для исключения срыва сделки, как я уже выше указал, можно подстраховаться заключением предварительного договора с задатком при серьезности намерений.

Важными являются условия ДКП, удостоверяемого у нотариуса.

Грамотный нотариус, занимающийся корпоративными отношениями уже предложит ДКП не на одном листе, а с условиями и нормами закона для минимизации рисков.

Вместе с тем от ошибок при покупке доли никто не застрахован. Человеческий фактор имеет место быть.

Рассмотрим варианты типичных ошибок из нашей практики:

• халатное отношение к проверке ООО, что порождает необходимость тратить время и деньги на приведение ООО к необходимым требованиям закона
• Переоценивание актива, из-за которого ООО заинтересовало покупателя. Например, у ООО есть договор аренды здания в центре города, но покупатель не прислушался к совету специалистов подождать сверку ООО с КИО города перед покупкой доли. В результате, после покупки выяснилось, что были просрочки по платежам по аренде, а само здание выкупу не подлежит и вообще имеется формальное основание для одностороннего расторжения договора с ООО
• не надлежащая оценка риска спора о доле супругами и наследниками.